面對《勞動合同法》如何拆穿企業(yè)花招

　　華東政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師董保華在接受記者采訪時表示，如果立法思路不改變，長此以往，《勞動合同法》帶給普通勞動者的不僅是“陣痛”，很有可能是“常痛”。

　　“很多人評價說勞動合同法一旦實(shí)施，相當(dāng)于讓勞動者捧了個"鐵飯碗"，轉(zhuǎn)為無固定期限勞動合同后，只能企業(yè)被"炒"，企業(yè)不能"炒"勞動者了。

　　“但是，董保華一直認(rèn)為，如果從新法的實(shí)際操作效果來預(yù)測，結(jié)果可能恰恰相反。即將實(shí)施的《勞動合同法》對企業(yè)實(shí)行”嚴(yán)出“政策，對企業(yè)的所有可能結(jié)束勞動關(guān)系的措施設(shè)置了重重”關(guān)卡“，這令用人單位不再能隨隨便便炒掉員工。表面上，此舉大大保護(hù)了勞動者，但實(shí)際不然。

　　“舉個例子，家里請了一位阿姨，如果連續(xù)訂立兩次固定期限合同后，雇主必須提供無固定期限勞動合同。但結(jié)果呢，這位阿姨可能干不了一年就被"炒"了。”由于普通勞動者從事的工作可替代性較強(qiáng)，他們首當(dāng)其沖可能更快地丟了飯碗。而對就業(yè)市場來說，可以預(yù)見，企業(yè)必定采取更加嚴(yán)格的“嚴(yán)進(jìn)”政策。企業(yè)會盡量招有經(jīng)驗(yàn)的員工，已經(jīng)就業(yè)的普通勞動者上升發(fā)展空間將受到限制，初次就業(yè)或缺乏職業(yè)技能的勞動者可能到了某個時間點(diǎn)就被辭退，再招新人輪換。

　　“強(qiáng)制推行無固定期限合同的規(guī)定，如同將勞動力市場這一蓄水池的出水閥門關(guān)閉了，只進(jìn)不出就會變成一潭死水。”董保華表示，中國正在面臨以高校畢業(yè)生、城鎮(zhèn)新增勞動力、農(nóng)村轉(zhuǎn)移勞動力為主的第三次就業(yè)高峰，為了解決就業(yè)問題，各方面作出了巨大努力，但這則條款很可能導(dǎo)致所有努力都付諸東流。

　　“立法需要在勞動者、企業(yè)之間找到一個平衡點(diǎn)，應(yīng)該低標(biāo)準(zhǔn)、廣覆蓋、嚴(yán)執(zhí)法，但恰恰現(xiàn)在的立法思路不能保護(hù)最普通的勞動者�！弊畈焕暮蠊褪�，企業(yè)一直管到員工老弱病殘，就業(yè)促進(jìn)反交給了政府承擔(dān)，造成企業(yè)、員工“雙輸”。“員工需要的是社會保障，而不是終身由企業(yè)吃進(jìn)。到那時，誰來激發(fā)企業(yè)活力？而企業(yè)一旦喪失競爭力，對整個社會未必是好處�！�

　　即將實(shí)施的《勞動合同法》無疑給企業(yè)套上了一道緊箍咒。面對這個緊箍咒，企業(yè)紛紛使出渾身解數(shù)，竭力規(guī)避新法帶來的用人風(fēng)險和成本。面對這種合法但不一定合理的規(guī)避行為，上海申達(dá)律師事務(wù)所的夏利群律師和上海光大律師事務(wù)所的俞斌律師在接受記者采訪時，將這些花招一一拆解，對企業(yè)和白領(lǐng)員工同時作出提醒。

　　偷梁換柱，員工“一仆兩主”

　　已經(jīng)和另一家公司簽訂勞動合同的金鑫（化名）昨天仍然坐在以前的辦公室中。工作地點(diǎn)、內(nèi)容、薪資待遇仍和以前一模一樣，什么都沒有變，只是“東家”換了。

　　金鑫所在的工作單位是一家大型民營企業(yè)，該企業(yè)下屬10余個分公司，大多都是獨(dú)立法人。前幾天，大家續(xù)簽合同時，金鑫和他的同事發(fā)現(xiàn)，合同上的企業(yè)名稱已經(jīng)不是自己工作將近10年的原公司，而是變成了另一家同屬集團(tuán)的子公司。更令他們感到奇怪的是，簽訂合同后，工作環(huán)境沒有發(fā)生任何變化，依然在原來的辦公室或車間上班，待遇也和原來一摸一樣。金鑫說：“其實(shí)什么都沒有變，還是在為原公司工作，但是將近10年的工齡卻沒有了�！�

　　滿足《勞動合同法》的“無固定期限勞動合同”有4種情形，其中在一家單位連續(xù)工作滿十年或是連續(xù)兩次訂立固定期限勞動合同都可訂立。一些企業(yè)于是就在時限上動起了腦筋。金鑫告訴記者，他懷疑企業(yè)“偷梁換柱”，有意規(guī)避《勞動合同法》�！拔覀�?nèi)绻?輪流"和集團(tuán)的子公司簽訂勞動合同，從法律角度說，就永遠(yuǎn)一直是公司的"新人"，永遠(yuǎn)無法和公司簽訂無固定期限勞動合同。”記者了解到，有些公司甚至注冊一個新的空殼公司，專門做上述相同的事兒。

　　拆招

　　勞動法專家表示，重新注冊一家公司的做法，對于小型的民營企業(yè)來說，可能還有操作空間，但對于大型企業(yè)來說，由于注冊成本過高，未必能成為現(xiàn)實(shí)。因此，在大型的國有和外資企業(yè)工作的白領(lǐng)應(yīng)該無須擔(dān)心公司將你“轉(zhuǎn)嫁”別家。

　　先辭再雇，公司許諾年終獎勵

　　昨天，休息了一個星期的小丁重新回到了原來的餐廳上班。前一段日子，他所在的餐廳里，包括小丁在內(nèi)的工作滿兩年以上的員工都被公司“暫時”勸退�！肮靖覀冋f好，先辭了我們，放一個星期假，回頭再按照新員工的標(biāo)準(zhǔn)重新錄用我們�！�

　　面對企業(yè)提出“先辭退，再錄用”的建議，小丁和他的同事也都接受了。小丁所在的連鎖餐廳在上海一共有10家，員工人數(shù)眾多，大多是外來務(wù)工人員，對于他們來說，保住工作這個飯碗最重要。

　　昨天，公司按照事前的約定，和小丁等十幾名員工都簽訂了新的勞動合同。公司還承諾，年終時會給予一定的獎金補(bǔ)貼，來感謝他們這次的配合。

　　拆招

　　勞動法專家表示，先辭再雇的方式，與華為“買斷”工齡的方式雷同。但需要認(rèn)定的是，離職并不是一個法律概念，真正的勞動合同終止，是指已經(jīng)辦理退工手續(xù)。一些企業(yè)暫時中斷勞動關(guān)系然后再聘用員工，中間隔上一段時間，其中勞動關(guān)系是否中斷要以此為準(zhǔn)，而且將來有關(guān)部門可能還會頒布相關(guān)的法律解釋，以避免這種有意為了規(guī)避法律而采取的行為。員工需要注意的是，企業(yè)提出“先辭再雇”的要求時，應(yīng)該與企業(yè)簽訂書面協(xié)議，以免自己的權(quán)益遭受損失。

　　上班上網(wǎng)、博客談公司都可能被“炒”

　　《勞動合同法》實(shí)施后，令用人單位不再能隨隨便便炒掉員工。于是，一些企業(yè)千方百計(jì)要奪回勞資關(guān)系的主動權(quán)�！�勞動合同法》第39條“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以解除勞動合同”將成為用人單位的“救命稻草”。因此個別企業(yè)可能重新修訂各種規(guī)章制度，增加一些更為嚴(yán)厲、細(xì)化的規(guī)定。

　　諸如嚴(yán)重違紀(jì)這個規(guī)定，企業(yè)有可能規(guī)定上班時間上網(wǎng)、聊天、炒股票，在個人博客談?wù)摴臼聞?wù)就算嚴(yán)重違紀(jì)，然后就有權(quán)利開除員工。

　　拆招

　　相關(guān)專家認(rèn)為，員工作為個體一般勢單力薄，《勞動合同法》規(guī)定，企業(yè)規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。這時如果有強(qiáng)有力的工會，和企業(yè)溝通的效果明顯會好于職工個體。

　　定義“特定崗位”防止增加人力成本

　　張先生是一家美資企業(yè)的人事經(jīng)理。對《勞動合同法》中有關(guān)“無固定期限合同”的新規(guī)定，他認(rèn)為企業(yè)的人力成本肯定會因此提高，但企業(yè)同樣有方法可以“巧妙”應(yīng)對。

　　“《勞動合同法》提到，連續(xù)簽訂兩次固定期限勞動合同的員工，在續(xù)簽時可以要求簽訂無固定期限勞動合同，但是，勞動合同中還有一種"以完成一定工作任務(wù)為期限"的勞動合同，如果員工簽訂的是該類合同，那么就沒有要求簽無固定期限合同的前提了�！睆埾壬f，特殊的計(jì)件工種或者項(xiàng)目制工種，都可以采取這種勞動合同形式，對人事經(jīng)理來說，在合理的范圍內(nèi)將適合的職業(yè)改成“以完成一定工作任務(wù)為期限”的勞動合同，不僅可以避免因新法造成的人力成本增加的問題，還完全合乎新法規(guī)定。

　　拆招

　　這種方法雖然合法，但適用的范圍并不廣。勞動法專家表示，只有部分計(jì)件工種或者項(xiàng)目制工種才適合簽訂“以完成一定工作任務(wù)為期限”的勞動合同，而對于企業(yè)中常設(shè)的部門，難以利用此種方法。而今后相關(guān)部門肯定會對適用“以完成一定工作任務(wù)為期限”勞動合同的崗位進(jìn)行確立。